【2021法考】每日一题，通关180

2021.7.28【每日一题】

经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立，至少符合下列4个条件：

①被害人对被侵害的（   ）具有处分权限

②被害人对所承诺的（   ）的意义、范围具有理解能力

③承诺出于被害人的（   ）意志 

④被害人必须有（   ）的承诺

下列哪一选项与题干括号内容相匹配？

A.法益——事项——现实——真实

B.事项——法益——现实——真实

C.事项——法益——真实——现实

D.法益——事项——真实——现实

【答案解析下期“每日一题”附上】

【每日一题】2021.07.27解析

2021.7.27【每日一题】

关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的？

A.儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪

B.在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪

C.孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪

D.李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪

【解析】A项，被害人承诺，是指如果被害人同意他人对其加害，那么他人不构成犯罪。例如，甲同意乙毁坏自己的财物，乙的毁坏行为便不构成犯罪。被害人承诺能够阻却违法性（法益侵害性），需要具备一些条件。第一，被害人对承诺的法益具有处分权限。例如，甲对乙说：“那辆车不是我的，但我同意你把它砸毁。”乙若毁坏该车便构成犯罪。第二，被害人要具有承诺能力。被害人对承诺事项的意义、范围有理解能力。基于此，幼儿、精神病患者的承诺无效。例如，甲哄骗小孩乙将压岁钱交给自己，乙便交给了甲，甲构成盗窃罪，而非诈骗罪。

本题中，甲的行为构成拐卖儿童罪。这是因为，拐卖儿童罪的保护法益是儿童的行动自由和身体安全。第一，父母对儿童的行动自由和身体安全没有承诺权限，承诺无效。第二，儿童作为被害人没有承诺能力，儿童对自己的行动自由和身体安全这些事项的意义缺乏理解能力。因此，父母拐卖子女或者承诺出卖子女，侵犯了儿童的行动自由和身体安全，构成拐卖儿童罪，甲是共同犯罪。儿童被购买者买到后，即使购买者善待儿童，不能改变出卖者构成拐卖儿童罪，也不能改变购买者构成收买被拐卖儿童罪。A项说法错误。

B项，推定的被害人承诺，是指现实中没有被害人的承诺，但是推定被害人得知真相后会作出承诺，基于这种推定的承诺作出的行为不构成犯罪。例如，邻居不在家，屋内发生火灾，甲为了抢救，闯入屋内。推定的被害人承诺的成立条件：第一，被害人没有现实的承诺。第二，推定被害人得知真相后会承诺。这种推定以一般人的合理意愿为标准，而不以被害人的实际意愿为标准。例如，甲看到乙女落水，将乙女救上来，救助中造成乙轻伤。乙女扇甲一耳光：“我失恋了，要自杀，为什么救我？”甲的行为无罪。第三，必须是为了被害人的一部分法益牺牲其另一部分法益，但所牺牲的法益不得大于所保护的法益。第四，行为所指向的法益必须是被害人有处分权的法益。本题中，可以推定被害人钱某事后会承诺，符合推定的被害人承诺的条件，乙不构成非法侵入住宅罪。B项说法错误。

C项，精神正常的成年人对其人身自由可以承诺放弃。因此，丙不构成非法拘禁罪。C项说法错误。

D项，成立有效的被害人承诺，经承诺实施的行为不得超出承诺预设的范围。例如，甲仅承诺让乙打一耳光，而乙将甲打成脑震荡，乙便构成故意伤害罪。

本题中，李某仅同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为超出了承诺预设的范围，成立故意伤害罪。D项说法正确。

注意：虽然经被害人承诺，不构成犯罪，但是如果触犯其他犯罪，则以其他犯罪论处。例如，甲同意乙烧毁自己的房屋，虽然乙不构成故意毁坏财物罪，但是如果危害公共安全，会构成放火罪。又如，甲女同意与乙等数人淫乱，乙等虽不构成强奸罪，但有可能构成聚众淫乱罪。

综上所述，本题答案为D。