【2021法考】每日一题，通关180

2021.8.19【每日一题】

甲为杀害仇人林某在偏僻处埋伏，见一黑影过来，以为是林某，便开枪射击。黑影倒地后，甲发现死者竟然是自己的父亲。事后查明，甲的子弹并未击中父亲，其父亲患有严重心脏病，因听到枪声后过度惊吓死亡。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？

A.甲构成故意杀人罪既遂

B.甲构成故意杀人罪未遂

C.甲构成过失致人死亡罪

D.甲对林某构成故意杀人罪未遂，对自己的父亲构成过失致人死亡，应择一重罪处罚

【答案解析下期“每日一题”附上】

【每日一题】2021.08.16解析

2021.8.16【每日一题】

关于故意、过失，下列论述正确的有？

A.司机遵守交通规则，正常驾车行驶，行人突然横穿马路，司机刹车不及，行人被撞死，司机不存在过失

B.在所有的故意犯罪中，不可能存在只能由间接故意构成而不能由直接故意构成的犯罪

C.如果认为故意与过失存在位阶关系，那么在认定犯罪时，只能由故意降格为过失，而不能由过失升格为故意

D.当根据故意的标准无法认定故意时，可以根据事实认识错误来认定故意

【解析】A项，考查行为人有无过失时，需要注意信赖原则。这是指，在行为人合理信赖被害人会采取适当行为时，如果由于被害人采取不适当的行为而造成了侵害结果，行为人对此不承担过失责任。例如，在交通领域，司机在遵守交通规则行车时，只要没有特殊情况，就可以信赖其他司机、行人也会遵守交通规则。如果其他人不遵守交通规则，造成了事故，遵守交通规则的行为人就不承担过失责任。例如，在封闭的高速公路上，甲驾车正常行驶，突然有人横穿公路，甲刹车不及，撞死对方。甲不存在过失责任。注意：行为人不能信赖幼儿、醉酒者、残疾者会遵守规则、采取适当行为。当他人有采取不适当行为的具体先兆时，不应当信赖他人采取适当行为。

本题中，基于信赖原则，司机没有过失。行人属于被害人自陷风险，自己负责。A项说法正确。

B项，考查直接故意与间接故意的关系。直接故意：明知（必然或可能）+希望。间接故意：明知（可能）+放任。在责任程度上（可谴责性的程度），直接故意与间接故意没有本质区别，只有程度区别，直接故意受谴责的程度更高。二者是位阶关系，间接故意处于低位阶，直接故意处于高位阶。因此，基于当然解释原理，如果一个犯罪能由间接故意构成，则一定能够由直接故意构成；不可能存在只能由间接故意构成而不能由直接故意构成的犯罪。例如，间接故意能构成故意杀人罪，那么直接故意应更能构成故意杀人罪。B项说法正确。

C项，考查故意与过失的关系。对此存在观点展示。多数观点认为，二者是位阶关系，也即性质相同、程度不同的关系。过失处于低位阶，故意处于高位阶。因此，（1）故意可以包容评价为过失，但过失不能包容评价为故意。（2）基于当然解释原理，一个犯罪如果能够由过失构成，那么一定能够由故意构成；不存在只能由过失构成而不能由故意构成的犯罪。少数观点认为，二者是对立关系，也即性质不同的关系。因此，（1）故意不能包容评价为过失。（2）存在只能由过失构成而不能由故意构成的犯罪。

C项考查的是前提与结论的逻辑自洽。如果赞成多数说，认为故意与过失存在位阶关系，那么在认定犯罪时，只能由故意降格为过失，而不能由过失升格为故意，也即故意可以包容评价为过失，过失不能包容评价为故意。C项说法正确。

D项，考查的是故意与认识错误的关系。主流观点认为，故意与认识错误是反面关系。当主客观相一致时，犯罪故意成立；当主客观不一致时，犯罪故意不成立，出现认识错误。二者是“一回事”。判断故意的成立，就是判断认识错误有没有。认识错误不是独立于故意之外的事物，而是故意的“镜像”（相反面孔）。

少数观点认为，故意与认识错误是并列关系（独立关系），是“两码事”。认识错误是独立于故意之外的事物。如果根据故意的标准无法认定故意时，可以根据认识错误的标准来认定故意，也即判断认识错误是认定故意的另一独立标准。

关于观点争议，如果考唯一答案，应当选择多数说或主流观点。如果开放式的考，考观点展示，则选择哪个都可以。本题问D项的说法是否正确，这是考查唯一答案，应当以主流观点为准。因此，D项的观点错误。

综上所述，本题答案为ABC。