【2021法考】每日一题，通关180

2021.8.6【每日一题】

关于罪过，下列哪些选项是错误的？

A.甲的玩忽职守行为虽然造成了公共财产损失，但在甲未认识到自己是国家机关工作人员时，就不存在罪过

B.甲故意举枪射击仇人乙，但因为没有瞄准，将乙的名车毁坏。甲构成故意杀人未遂

C.甲翻墙入院欲毒杀乙的名犬以泄愤，不料该犬对甲扔出的含毒肉块不予理会，直扑甲身，情急之下甲拔刀刺杀该犬。甲不构成故意毁坏财物罪，而属于意外事件

D.甲因疏忽大意而致人死亡，甲应当预见而没有预见的危害结果，既可能是发生他人死亡的危害结果，也可能只是发生他人重伤的危害结果

【答案解析下期“每日一题”附上】

【每日一题】2021.08.05解析

2021.8.5【每日一题】

关于故意的认识内容，下列哪一选项是正确的？

A.甲明知自己的财物处于国家机关管理之中，但不知此时的个人财物应以公共财产论而窃回。甲缺乏成立盗窃罪所必须的对客观事实的认识，故不成立盗窃罪

B.乙以非法占有财物的目的窃取军人的手提包时，明知手提包内可能有枪支仍然窃取，该手提包中果然有一支手枪。乙没有非法占有枪支的目的，故不成立盗窃枪支罪

C.成立猥亵儿童罪，要求行为人知道被害人是或者可能是不满14周岁的儿童

D.成立贩卖毒品罪，不仅要求行为人认识到自己贩卖的是毒品，而且要求行为人认识到所贩卖的毒品种类

【解析】A项，刑法第91条第2款规定：“在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。”题中甲的财物处于国家机关管理之中，应以公共财产论。虽然甲不知道这一规定，不知道此时的个人财物应以公共财产论，但是这一点对于认定盗窃罪并不重要。这是因为，盗窃罪的行为结构是以非法占有为目的，将他人占有的财物通过平和手段变成自己占有。盗窃罪要求行为人认识到盗窃对象是他人占有的财物，并不要求认识到是他人所有的财物。他人占有的财物包括两种：一是他人所有并占有的财物，二是自己所有、他人合法占有的财物。例如，甲将摩托车借给李某，后又从李某处窃回。甲认识到摩托车为李某所占有，具有盗窃的故意。题中甲明知自己的财物处于国家机关管理之中，表明甲认识到汽车为国家机关合法占有，甲将其转移为自己占有，具有盗窃的故意，成立盗窃罪。所以A项说法错误。

B项，盗窃枪支罪是故意犯罪。这里的故意包括直接故意和间接故意。直接故意，是指明知自己的行为会发生危害结果，并且希望这种结果发生。间接故意，是指明知自己的行为可能会发生危害结果，并且放任这种结果发生。二者的区分在于：直接故意对结果的发生是希望，积极追求；而间接故意对结果的发生是放任，听之任之，发生可以、不发生也可以，完全漠视。在对待结果发生的态度上，直接故意投了赞成票，过于自信的过失投了反对票，间接故意投了弃权票。题中，乙以非法占有财物的目的窃取军人的手提包时，明知手提包内可能有枪支仍然窃取，表明乙对于盗窃到枪支持放任态度，因此虽然没有直接故意，但至少存在间接故意。乙明知手提包内可能有枪支仍然窃取，表明乙有非法占有枪支的目的。因此，乙构成盗窃枪支罪。B项说法错误。

C项，猥亵儿童罪，是指猥亵不满14周岁的儿童的行为。猥亵儿童罪是故意犯罪。犯罪故意由两个要素构成：认识因素+意志因素。直接故意是：明知（必然或可能）+希望。间接故意是：明知（可能）+放任。就猥亵儿童罪而言，在认识因素上，要求认识到对方是不满14周岁的儿童。这里的认识包括：认识到必然（肯定）是儿童和认识到可能是儿童。所以C项说法正确。

引申总结：奸淫幼女的明知问题。奸淫幼女构成强奸罪。而且，由于幼女缺乏决定性行为的承诺能力，因此，与幼女发生性交的行为，即使征得其同意，也构成强奸罪。强奸罪是故意犯罪，因此要求认识到对方肯定是或可能是幼女（不满14周岁的女童）。司法解释规定，对于不满12周岁的幼女，无论行为人是否明知对方是幼女，均推定行为人明知对方是幼女；对于已满12周岁不满14周岁的幼女，按照证据来认定行为人是否明知对方是幼女。

D项，就故意犯罪而言，对行为对象的认识要求，以罪状规定的行为对象为标准。例1，罪状规定，非法持有枪支的行为对象是“枪支”，因此不要求认识到所持枪支是AK47还是狙击枪。例2，罪状规定，贩卖毒品罪的行为对象是“毒品”，而不是具体哪种毒品。因此，要具有贩卖毒品罪的故意，只要求认识到“毒品”即可，不要求认识到具体的毒品的种类。例3，罪状规定，故意杀人罪的行为对象是“人”，而不是具体哪个人。因此，要具有故意杀人罪的故意，只要求认识到“人”即可，不要求认识到具体哪个人（张三还是李四）。比如，甲看到前方大树底下站着一个人，误以为是仇人张三，向其开枪，将其打死，走进一看，原来是路人李四。甲看到前方一个人，就向其开枪，表明甲具有故意杀人罪的犯罪故意，在此并不要求认识到是仇人张三，甲构成故意杀人罪既遂。至于错将李四当作王五杀害，只影响杀人动机的实现，不影响故意杀人罪的犯罪故意的成立。因此，这种对象认识错误不影响犯罪故意的成立。所以D项说法错误。

综上所述，本题答案为C。