【2021法考】每日一题，通关180

2021.8.11【每日一题】

警察带着警犬（价值3万元）追捕逃犯甲。甲枪中只有一发子弹，认识到开枪既可能只打死警察（希望打死警察），也可能只打死警犬，但一枪同时打中二者，导致警察受伤、警犬死亡。关于甲的行为定性，下列哪一选项是错误的？

A.如认为甲只有一个故意，成立故意杀人罪未遂

B.如认为甲有数个故意，成立故意杀人罪未遂与故意毁坏财物罪，数罪并罚

C.如甲仅打中警犬，应以故意杀人罪未遂论处

D.如甲未打中任何目标，应以故意杀人罪未遂论处

【答案解析下期“每日一题”附上】

【每日一题】2021.08.10解析

2021.8.10【每日一题】

下列哪一行为构成故意犯罪？

A.他人欲跳楼自杀，围观者大喊“怎么还不跳”，他人跳楼而亡

B.司机急于回家，行驶时闯红灯，把马路上的行人撞死

C.误将熟睡的孪生妻妹当成妻子，与其发生性关系

D.作客的朋友在家中吸毒，主人装作没看见

【解析】A项，涉及教唆、帮助他人自杀。预设前提：他人是成年人、精神正常，做出自杀举动是真实意思表示，没有受到欺骗或胁迫。在此前提下，教唆、帮助他人自杀，他人（实行者）自杀身亡，教唆者、帮助者是否有罪？对此，观点展示：观点一：自杀行为不具有违法性，无罪，也即实行者无罪。根据共犯从属性原则，教唆者、帮助者也应无罪。观点二：自杀行为具有违法性，只是无法谴责自杀者，无法使其承担责任，也即实行者在客观阶层具有违法性，是一种“犯罪”行为。根据共犯从属性原则，教唆者、帮助者也有罪。

本题中，他人欲跳楼自杀，那么围观者不属于教唆他人自杀，因为教唆他人自杀，是指他人没有自杀意图，引起他人产生自杀意图。如果围观者众多，很嘈杂，许多人大喊“怎么还不跳”，他人跳楼身亡，此时无法确定具体哪位大喊者对跳楼者起到心理性的帮助作用，无法认定谁是帮助他人自杀。如果围观者中有个人大喊“怎么还不跳”，跳楼者受他的话刺激而跳楼，则该大喊者属于心理性的帮助他人自杀。对于帮助他人自杀，有罪无罪，存在观点展示。本题中没有特别交代某个具体的人大喊，因此无法认定帮助他人自杀，故无法认定故意犯罪的成立。A项不能入选。

B项，注意严格区分刑法上的故意与行政违法的故意。司机成立交通肇事罪，主观上是过失。有些考生可能认为司机闯红灯应该是故意所为，所以司机应当是故意犯罪。这种看法混淆了刑法上的犯罪故意与违反行政法的“故意”。司机闯红灯虽然是有意识为之，但属于违反行政法的“故意”，而非故意杀人罪的犯罪故意。后者是指明知自己的杀人行为会导致他人的死亡结果，希望或放任这种危害结果发生的心态。如果将二者混同，会导致许多交通肇事犯罪都被认定为故意犯罪。这种结论显然不妥当。B项不能入选。

引申总结：注意严格区分刑法上的故意与生活中的“故意”。例如，甲在夜里为了盗窃仓库的物品，打开打火机，结果造成火灾。“打开打火机”在生活上是“故意”实施的，也即有意识的举动，但不是犯罪上的故意。甲不构成放火罪，而是失火罪。

C项，强奸罪是故意犯罪，要求故意强迫妇女，奸淫妇女。题中，行为人没有强奸的故意，不能成立强奸罪。由于刑法对这种行为没有规定其他罪名，只能无罪处理。C项不能入选。

引申练习：甲男与朋友喝酒后回家，路过情妇乙家门口，黑暗中摸到乙的炕上，发生性行为，后来方知是对方是乙的女儿丙。丙在白天参与同学聚会喝醉了，当时没有发觉甲。由于甲只有通奸的故意，没有强奸的故意，因此不构成强奸罪。

D项，根据刑法第354条，容留他人吸食、注射毒品的，构成容留他人吸毒罪。容留，是指允许他人在自己管理的场所吸食、注射毒品或者为他人吸食、注射毒品提供场所的行为。容留行为既可以主动实施，也可以被动实施；既可以是有偿的，也可能是无偿的。该罪是故意犯罪。本题中，行为人明知他人是吸毒的人，而装作没有看见，从而为他人吸毒提供场所，主观上存在故意，构成容留他人吸毒罪。D项入选。

综上所述，本题答案为D。