【2021法考】每日一题，通关180

2021.8.13【每日一题】

甲和乙是菜市场的小商贩，在菜市场嬉笑打闹，互相追逐，甲用尖刀挥舞阻止乙的前进时，不小心刺中乙，造成乙重伤。关于甲的行为，下列说法错误的有？

A.在菜市场打闹，构成寻衅滋事罪

B.构成间接故意的故意伤害罪

C.构成间接故意的故意杀人罪

D.属于防卫过当，构成过失致人重伤罪

【答案解析下期“每日一题”附上】

【每日一题】2021.08.12解析

2021.8.12【每日一题】

吴某被甲、乙合法追捕。吴某的枪中只有一发子弹，认识到开枪既可能打死甲也可能打死乙。设定吴某对甲、乙均有杀人故意，下列哪一分析是正确的？

A.如吴某一枪没有打中甲和乙，子弹从甲与乙的中间穿过，则对甲、乙均成立故意杀人罪未遂

B.如吴某一枪打中了甲，致甲死亡，则对甲成立故意杀人罪既遂，对乙成立故意杀人罪未遂，实行数罪并罚

C.如吴某一枪同时打中甲和乙，致甲死亡、乙重伤，则对甲成立故意杀人罪既遂，对乙仅成立故意伤害罪

D.如吴某一枪同时打中甲和乙，致甲、乙死亡，则对甲、乙均成立故意杀人罪既遂，实行数罪并罚

【解析】犯罪故意包括确定故意与不确定故意。这是根据对认识内容的确定程度来划分的。确定故意，是指认识到结果确定会发生。不确定的故意，是指认识到结果可能发生。不确定故意包括概括故意与择一的故意。

（1）概括的故意，这是指认识到结果确定发生，但具体发生的对象范围不确定，对危害结果的数量也不确定。

（2）择一的故意，这是指认识到在两个结果中确定会发生一个，但不确定会发生哪一个。

本题中，吴某的枪中只有一发子弹，认识到开枪既可能打死甲也可能打死乙。这种情形不属于择一的故意，而是概括的故意，因为择一的故意中，行为人认识到只会发生一个结果。在此，甲有一个概括故意。

A项，考查的是假设情形与结论的逻辑推理。如果吴某一枪没有打中甲和乙，子弹从甲与乙的中间穿过，则对甲、乙均成立故意杀人罪未遂。由于吴某只有一个行为，属于想象竞合，择一重罪论处，以故意杀人罪未遂论处。A项说法正确。

B项，考查的是假设情形与结论的逻辑推理。如果吴某一枪打中了甲，致甲死亡，则对甲成立故意杀人罪既遂，对乙成立故意杀人罪未遂。由于吴某只有一个行为，属于想象竞合，择一重罪论处，以故意杀人罪既遂论处。B项说法错误。

C项，考查的是假设情形与结论的逻辑推理。如果吴某一枪同时打中甲和乙，致甲死亡、乙重伤，首先对甲成立故意杀人罪既遂；其次，对乙成立故意杀人罪未遂，当然由于故意杀人罪能够包容评价为故意伤害罪，对乙也成立故意伤害罪既遂，此时想象竞合择一重罪论处，假如故意杀人罪未遂更重，就认为吴某对乙构成故意杀人罪未遂。由于吴某只有一个行为，对甲触犯故意杀人罪既遂，对乙构成故意杀人罪未遂，属于想象竞合，择一重罪论处，以故意杀人罪既遂论处。C项认为吴某对乙仅成立故意伤害罪，这种说法错误。

D项，考查的是假设情形与结论的逻辑推理。如果吴某一枪同时打中甲和乙，致甲、乙死亡，则对甲、乙均成立故意杀人罪既遂。由于吴某只有一个行为，属于想象竞合，择一重罪论处，以故意杀人罪既遂论处。D项说法错误。

综上所述，本题答案为A。